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[硕士论文] 李正一
法学理论 黑龙江大学 2018(学位年度)
摘要:富勒以其对道德的重新分类与分析来证实法律与道德之间的必然联系,并通过具有道德属性的合法性标准来论证道德使法律成为可能的合理性。从而彻底阐述他的法律内在道德理论。富勒的自然法思想并不只是其冥思苦想的成果,其理论的完善更多来自与实证主义法学理念的批判与论战。通过不断地批判实证主义中的法律概念形成了富勒全新的法律事业说。与哈特的长久论战更是对其法律内在道德理论的一种发展与完善。富勒的思想学说打破了传统法学家仅对法律的实体目标的确认与定性,他更注重法律自身目的价值的实现,因此,富勒的法律内在道德理论也被人称为相对于实体自然法的程序自然法。富勒独树一帜的自然法学说不仅满足了当时的时代要求,拓展了法学理论的发展道路,对西方法理学理论未来的发展也有着重要的有影响,其注重程序的风格也延续至今天。其注重道德对法律的标准性的影响更是能为中国当代的法律发展提供了基础以及新思路。
[硕士论文] 富曾祎
法学理论 黑龙江大学 2018(学位年度)
摘要:小奥利弗·温德尔·霍姆斯开创了美国实用主义法学派,是美国法理学界一直被人讨论的伟大学者。霍姆斯的成就得益于他良好的受教育背景、独特的人生经历以及当时美国社会对实用主义的强烈需求。霍姆斯的实用主义法学思想通过对法律的起源、影响法律的外部因素以及法律普遍的预防目的的论述提醒着法律的研究者、适用者逻辑与经验之间并不互相排斥,而是各自发挥着自己的作用,经验作为法律生长的原动力固然十分重要,而逻辑作为法律推理的语言同样必不可少。霍姆斯又通过对同一词语在法律适用与道德领域上所表达的截然不同含义的现象分析,论证在司法实践中混淆法律与道德是一种危险的行为。霍姆斯法学思想的反传统性与实用性都使他成为美国法理学历史上现象级的人物,他的法学思想虽然无法避免地存在一些局限性,仍在当时加快了美国法理学前进的步伐,时至今日,他思想的开放性仍然提供着新的思路。
[硕士论文] 郑力公
法学理论 黑龙江大学 2018(学位年度)
摘要:19世纪末西方社会出现了垄断资本主义,经济高速发展,社会制度变革,在这样的时代背景下埃利希展开了对“活法论”的研究。同时,埃利希的家乡由少数民族组成,依靠社会内部规则保持着稳定有序,这为“活法论”的产生提供了良好的地理环景。埃利希通过对其他法学派思想进行批判和学习,逐渐意识到社会法的重要性,认识到民族意识的重要性,在此基础上不断充实完善“活法论”思想。“活法论”内涵丰富,产生于社会内部秩序,同样可以成为法律裁决的依据,并随地域环境的变化产生不同的适用标准。“活法论”拥有反映社会结构改变及经济体制变化的性质,并通过法律性规范和非法律性规范得以充分表达。“活法论”在开创中国法学研究新途径的同时也表现出了一些不足,比如:法概念模糊,空想化趋势及正义观具有瑕疵。但“活法论”思想仍对中国法治社会发展具有重要作用,要在更新传统法律意识的基础上,不断加强与国家法的关联性,科学指导司法实践。通过此文,希望能领略“活法论”的精神内涵,对“活法论”的相关研究做出微薄的贡献。
[硕士论文] 张雪寒
法学理论 黑龙江大学 2018(学位年度)
摘要:H.L.A.哈特作为20世纪西方最负盛名的法学家之一,以其独到的理论开创性地创立了新分析实证主义法学。哈特在继承了边沁与奥斯丁所创立的实证主义法学思想的基础上,坚持将应然法与实然法相区分。充分运用日常语言哲学奥斯丁的命令说进行批判,并极富创造性地提出基本规则与附属规则相结合的理论并借此对于奥斯丁的实证主义法律思想进行修正,通过对于内在观点与外在观点的不同视野分析法律。在通过分析法律与道德之间的区别与联系之后提出著名的最低限度自然法学说。虽然哈特庞大的法学理论体系中有诸多局限性,但不可否认的是,在更多的地方是对中国法治建设有着积极的意义。
[硕士论文] 庄仕佳
法学理论 黑龙江大学 2018(学位年度)
摘要:通过认知空间、自然地理空间、社会空间三种空间类型证成法律的空间属性。在法律认知空间中从法律意识的内外部视角出发把地方感与空间感作为法律的社会心理结构,在自然地理空间中从舞台到角色转变的生态法学、历史一时间的研究方法呈现着法律的自然空间属性,在社会空间中空间梯状结构下的强定义和弱定义空间、去空间化与再空间化的法律结构制度运行以及对于法律的空间结构描述表明了从形式到实质,从静态到动态的社会空间理论矩阵的流变模式。这种动态生成模式在法律的历史分析与空间功用分析对比下更加明显,法律空间分析强调着开放性、动态性与未来性。而以上法律的空间类型的探讨为法律与空间的静态分析与动态分析的构建奠定了基础,法律与空间的静态关系通过线性时间、空间关系与方法的模式对两者可还原的物性关系做出描述。而在质性、力与量差语境下的法律呈现出从法律本质、批判到法律生成路径的动态图景。法律的空间分析不单具有法律本体论的功能而且具有方法属性,后学科的法学研究、法学研究中的批判知识风格、法律研究中空间透镜就是这种方法属性的极好诠释。
[硕士论文] 郑丹丹
法律史学 黑龙江大学 2018(学位年度)
摘要:林则徐作为中国近代史上的政治家、民族英雄,“开眼看世界”的第一人,此外,我们发现他还有丰富的法律思想。在清末统治摇摇欲坠之时,在传统与先进交融之时,形成了一套独特的法律思想。本文主要论述了林则徐法律思想的产生背景、法律思想内容及其评价和影响,具体包括其行政法律思想、军事法律思想、经济法律思想。林则徐将传统法律思想和引进的西方法律思想相整合,所形成的法律思想内容之丰富、体系之完善,在当时可谓是首开学习西方先进文明之风,但是在赞扬其历史功绩时,也要客观、中肯的评价其法律思想。
[硕士论文] 周凡杰
法学 湘潭大学 2017(学位年度)
摘要:当代法律效力理论的起点着眼于“实在法”,而不是具有超实在性的自然法。事实上,所有的实证主义都承认,一定程度的社会效力是法律有效的前提条件。无论是从法律系统的角度,还是从单一法律规范的角度来看,没有哪一个实证主义者宣称实效仅可以通过强制力这一手段来实现。这也就是说,现代法律实证主义的法律概念,实际上也蕴含了法律和道德之间的明显关系。在“法的有效性”的论题下,检讨实在法在法概念、法来源等方面应该具有哪些效力面向,尤其是从“社会成员对法的接受”(内在参与者的视角),日益成为法律效力理论依据的实际运用的关键。
  鉴于法律效力的理论依据是一个宏大的论题。因此,本文拟以法律效力为主线索,熔“法概念”、“法来源”和“社会成员对法的接受”等相关知识于一炉,纳“法律效力的理论依据”之“己见”于一文,希望能回应当代中西法理学界关于法律效力理论依据的启迪和思考。首先,从法概论中的“古典争议”(即法律与道德有无必然关联)出发,结合阿列克西的“法概念”展开“法律效力”理论依据的讨论。其次,通过对西方三大法学流派与法律效力来源的理论依据所呈现出极大差异的介绍,以期为从事法律相关的人员选择法理学立场提供一种可能的基础。第三,相对守法而言,社会成员对法律的接受则更具有涵盖性。因此,通过社会成员对法的接受与法律效力理论依据的关联性研究,强化法律规范应该符合社会成员的普遍价值的理念,并以法律实践经验为出发点,制定守法的标准,愈加成为社会成员对法的接受的一种法律效力理论依据的体现。
[硕士论文] 李阳
马克思主义法学 兰州理工大学 2017(学位年度)
摘要:司法公正的判断实际上是司法活动参与者对司法过程和裁判结果是否公正的主观认知。主体所处的客观环境和对利益诉求的不同,使其对于司法公正的认知具有复杂性和多元化的特点。而我国社会学界对于司法公正的分析一直处于理性、客观的阶段,而对主观性、过程性方面的论述有所不足。这样对司法公正的本质就难以进行全面的把握和认识。马克思主义公平正义观内在地蕴涵着实质公正的价值取向,是社会主义社会应遵循的科学的公平正义观,它认为公平正义要达到客观性与主观性的统一时才是人们一直所追求的公平正义。马克思主义公平正义观还认为不仅要求分配公平,初次分配也要求公平,不仅要求形式公平,更要求实质公平,因此追求法律效果与社会效果的同步实现是社会主义司法公正的基本任务。以这两个要求为基准,去探寻社会主义司法公正的实现途径,才能保证社会主义司法公正得以真正的实现。
  第一部分,首先通过系统的梳理马克思主义公平正义观形成的理论来源和形成阶段的重要思想,阐明马克思主义公平正义观的主要内容:他们认为社会公正的根本状况取决于社会的生产方式和生产资料所有制,公平正义在每个时代都有特定的内容,因此公平正义要达到客观性与主观性的统一并且达到其社会目的时才是人们一直所追求的公平正义。
  第二部分,首先对西方在公平正义理论的探索做一梳理,再通过马克思主义公平正义观对资本主义公平正义观的超越,揭示出马克思主义公平正义观是社会主义社会应遵循的科学的公平正义观,是社会主义司法公正的理论基础,它也揭示了社会主义司法公正的实质,对实现社会主义司法公正有着重要意义。
  第三部分,通过结合马克思主义公平正义观,从司法活动的各个参与者对司法过程和结果是否公正的主观认知的归纳以及对司法公正主观认知的困境深入探讨,力图从司法公正的客观性和主观性两个方面去把握社会主义司法公正的本质。
  第四部分,以马克思主义公平正义观为指导从实现法律效果和社会效果统一和实现司法公正的主观性和客观性的统一为基本要求,结合我国司法公正的实际情况,从立法活动、司法活动、审判活动出发,探寻实现社会主义司法公正的路径。
[硕士论文] 张耀成
思想政治教育 包头师范学院 2017(学位年度)
摘要:习近平法治思想是习近平总书记治国理政思想的重要组成部分,为全面推进依法治国提供了科学指南和基本遵循。习近平法治思想集中体现在习近平总书记的系列重要讲话、重要文章和指示批示中,贯穿治国理政全过程,极大地丰富完善了中国特色社会主义法治理论。研究习近平法治思想,对于全面推进依法治国、建设法治中国具有非常重要的指导意义和现实意义。本文除绪论、结语、参考文献和致谢外,主要包括三个部分,旨在通过阐述习近平法治思想形成的社会条件、理论渊源及其主要内容,研究分析习近平法治思想在当今中国发展道路上所具有的时代特点和时代价值,以期能够深入学习理解这一马克思主义法治理论中国化的重大理论成果,深入学习理解这一中国特色社会主义法治理论的最新成果。本文认为,研究习近平法治思想着重应关注三个方面。首先,习近平法治思想的形成有着当代中国特有的经济社会因素和深厚的思想理论基础,是适应国情、符合国情的法治理论,是继承发扬、博采众长的法治理论。其次,习近平法治思想涵盖了立法、执法、司法、守法、法治队伍建设和党对法治工作的领导等各个方面,是科学严谨、丰富完整的法治理论,全面体现了如何实现法治中国建设的实践路径和科学方法。最后,习近平法治思想充分表现出法治与德治相结合的辩证思维、重视人民主体地位的民本思想、注重权力制约监督的忧患意识等诸多思想特点,反映了其法治思想所具有的鲜明时代特征与价值,这些内容根植在习近平法治思想的生动实践中,成为了其法治思想引人注目的亮点。
[硕士论文] 张琪
马克思主义中国化研究 哈尔滨理工大学 2017(学位年度)
摘要:马克思主义法学思想中国化与马克思主义中国化的历史进程一样是循序渐进、相伴相生的。以老一辈无产阶级革命领袖为代表的中国共产党人,以马克思主义法学思想为理论根源、以中国传统文化中的先进法学思想为理论渊源,把马克思主义法学思想的基本原理融入到社会主义革命和建设中,从而产生了博大精深的毛泽东的法学理论思想、邓小平的法制理论思想、江泽民的依法治国根本方略、胡锦涛的社会主义法治理念、习近平的法治理论体系,逐步实现马克思主义法学思想中国化,使马克思主义法学思想得以丰富。尤其是中国特色社会主义法律体系的发展和完善,成为马克思主义法学思想中国化的里程碑。
  本文以马克思主义法学思想中国化的逐步实现为线索和依据,以不同阶段作为分界点来挖掘马克思主义法学思想中国化的历史内涵。马克思主义法学思想中国化的历史进程分为三个阶段,其中初期阶段的代表人物是李大钊、陈独秀、李达,他们的主要贡献在于在中国开始大力宣扬马克思主义法学思想,将其核心主张引入中国;马克思主义法学思想中国化的发展阶段的代表人物是毛泽东、董必武、陈云,他们将马克思主义法学思想的精髓结合中国的历史情境进行阐述,这就成为中国特色社会主义法律体系的根源和基础,以邓小平、江泽民、胡锦涛和习近平为代表的几代国家领导人对其继承和延续,使马克思主义法学思想中国化进一步得以深化。
  通过对马克思主义法学思想中国化的历史进程的研究,我们得到了如下启示:保有并突出民族特性,是我们学习、引入、借鉴外来先进思想或者制度时,需要特别注意的;辩证看待西方法学思想,去伪存真,“取其精华,去其糟粕”;加强法学理论在大众中的传播力度,具体可以将法学理论传播与普法宣传相结合,拓展法学理论传播渠道,不断提升国家公务人员的法律素养。
[硕士论文] 赵倩倩
宪法学与行政法学 天津商业大学 2017(学位年度)
摘要:随着依宪治国方略的有效实施,普及宪法文化、加强宪法意识是党和国家对全体人民提出的基本要求。五四宪法是我国第一部社会主义宪法,也是我国现行宪法的基础。虽然其已经失去了法律效力,但由它所确定的国家性质、政权结构、公民的基本权利义务等内容为我国现行宪法所继承。从多个角度对五四宪法的渊源进行探讨,有助于全面理解五四宪法,对加深理解现行宪法有重要意义。
  本研究主要内容包括:⑴五四宪法在制定之际,宪法起草委员会就曾被要求阅读大量的域内外成文宪法文本,包括社会主义宪法、资本主义宪法和民国时期宪法。这些宪法为五四宪法的制定提供了一定的参考,是五四宪法的重要文本渊源。⑵五四宪法是社会主义宪法,是以前苏联1936宪法为主要借鉴对象的。从宪法的结构上看,五四宪法的体系安排是以前苏联1936宪法为蓝本的:首先,两部宪法在正文的开始都对国家基础做出了规定;其次,两部宪法都规定了国家机构与公民的基本权利和义务,且均将公民的基本权利和义务章节设置于国家机构之后;最后,两部宪法都规定了国家标志。从宪法的具体内容来看,五四宪法与前苏联1936年宪法存在大量的相似之处,其中更不乏直接采用该宪法的规定。⑶资本主义宪法对五四宪法也有一定的影响,如五四宪法关于国家主席的规定是直接参考资本主义宪法的。具体来说,国家主席年龄的规定就是以“资产阶级国家元首”的年龄为参考对象的。而国家主席的任期、职权等规定更是与美、德等国的宪法规定完全相同或相似。⑷民国时期的宪法也为五四宪法的制定积累了一定的经验。就宪法的外在形式而言,民国时期宪法与五四宪法在宪法规模、宪法体例和宪法体系上,都有一定的相似性。而在宪法的具体内容上,民国时期宪法也为五四宪法提供了一定的参考系,五四宪法中有19个条文都可以在民国时期宪法中找到相同或相似的规定。⑸五四宪法以共同纲领为基础,同时又是其发展。五四宪法继承了共同纲领中的主要内容,剔除了与当时社会发展不符合的条文,同时对五四宪法中不符合语言逻辑的规定作出了修改和优化。⑹法律不仅仅是阶级意志的体现,更是民族文化的沉淀,深受本民族优秀文化传统的浸染,五四宪法的许多规定都透露出对我国优秀文化传统的继承和发展。
[硕士论文] 张荟禹
伦理学 湖南师范大学 2017(学位年度)
摘要:警察是依法行使公共权力的从业者,既享有运用强制性执法手段或者暴力的权利,又必须履行预防和打击犯罪、维护公民生命财产安全、维持公共秩序和保护国家利益的职责。由于他(她)同普通人一样有其独立的人格、追求某种利益并享有相应的权利,因此,在执法过程中,他(她)就必须处理好公共权力与私人权利之间的矛盾、警察执法权力与其道德自主性之间的矛盾及善的执法目的与善的执法手段之间的矛盾。如果这些矛盾得不到道德上的合理解决,那么,其执法行为就有可能过度。不论是基于公共目的的过度执法,还是基于私人目的的过度执法,警察制度不完善、警察道德素质欠佳与执法手段非道德化都是其主要道德原因。由于警察的过度执法既践踏道德又违背法律,因此,它必定会导致伤害公民权利、造成警民矛盾和降低政府公信力的严重后果。为了不致造成这样的恶果,防控警察可能进行的过度执法行为,维护警察的良好形象,实现警察执法的伦理价值,除了采取其他措施以外,还应该采取相应的伦理对策。一方面,警察应该树立人权理念、服务理念、公正理念、文明理念等执法道德理念;另一方面,通过完善警察执法法规、加强警察道德教育、构建警察执法的道德评价机制、健全警察执法监督体系等方式来对警察的执法进行道德调控。
[硕士论文] 张境晖
法学理论 山东财经大学 2017(学位年度)
摘要:认识错误问题由来已久,认识错误影响行为人的罪过形式、责任承担,自罗马时期法学家们就主要从部门法角度进行了大量的理论研究。很多国家,如德国、法国、日本等国的刑法典都对认识错误问题进行了明文规定。但关于认识错误的理论和立法仍有一定欠缺,同时社会中涉及认识错误的案件也时有发生,并且常常会引起很大的社会影响。例如2003年的“天价葡萄案”、2016年的“天津气枪案”等,不仅是民众讨论的热点,也是司法界争议的焦点,这些认识错误疑难案件再次引发人们了对认识错误问题及所涉及的关于法律标准的合理性、法律适用正当性、法官自由裁量权、什么是正义等问题的思考。
  不同于传统的法学流派,法经济学从经济学的视角观察法律问题,在理性经济人假设的基础上,用成本收益分析揭示法律制度背后的经济学原理,也为疑难案件中的争议问题寻找到一条可以具体量化的解决思路。
  本文尝试以法经济学为研究方法,立足于“天津气枪案”这一疑难案件,剖析争议点,通过法经济学的分析进路来切实解决认识错误疑难案件中的具体问题,为法官判决提供有力的理由和依据。
[硕士论文] 邢向东
法学理论 辽宁师范大学 2017(学位年度)
摘要:法律信仰这一命题是由伯尔曼在其著作《法律与宗教》中提出,在伯尔曼的观点中,法律与宗教不可分割,而只有法律需要与宗教相互融合形成法律信仰,才能最终实现法律的价值。在我国,随着法治社会进程的加快,“有法不依、执法不严”的问题依旧屡见不鲜,我国不少学者也希望培养中国社会的法律信仰来保证法律权威的实现,但是,在我国五千年的历史文化积淀下能否培养出合理的法律信仰成为了争论的核心。
  本研究分为四个部分:第一章对于法律信仰做出基本的概述,并具体分析法律信仰的概念、特征与价值。第二章对于西方法律信仰的培养及启示进行分析,西方法律信仰的发展有其内在的必然性及必要性,而这种必然性与必要性的根源在于西方的自然法学及宗教信仰的支持。第三章从西方法律信仰的视角对于我国法律信仰的构建进行分析,分别从政治、历史、理性、权威、价值这五个角度对我国法律信仰培养的悖论进行说明。第四章从法律信仰的再生角度进行论述,通过结合我国的历史及现实进行分析,结合我国具体国情,对传统意义上的法律信仰进行了超越。
[硕士论文] 张亚东
法学 湘潭大学 2017(学位年度)
摘要:在人权观念深入人心的当下,适足食物权得到了越来越多的关注,然而当前法律等制度跟不上适足食物权发展的步伐,使得适足食物权的实现得不到有效保障。针对这一困境,文章以适足食物权的概念、内容和性质为切入点,对适足食物权的相关理论进行了梳理,认为适足食物权是一项包含食物安全、适度营养权和食物文化权的基本人权。接着文章从可诉性入手,介绍了狭义的可诉性和广义的可诉性,论证了目前人权司法保障需采用广义的观点,从而为全文的写作奠定了基础。然后文章从适足食物权可诉性的争议出发,介绍了适足食物权可诉性否定论者的观点和文章对否定论的反驳。否定论者认为适足食物权是项积极权利、高成本权利、模糊性权利,其不具备可诉性的条件,强行进行诉讼会影响权力分立。针对否定论者的观点,文章对权利二分法、权利成本、权利模糊性、影响权力分立等观点进行了批判,对否定论者的观点进行了辩驳,论证了适足食物权具有可诉性。接着文章从国际层面的报告机制、申诉机制等准司法救济,以及国家层面的直接司法救济、间接司法救济等方面介绍了适足食物权可诉性的司法实践,证明了适足食物权可诉性具有现实可能性。最后,文章从中国国情出发,指出了适足食物权可诉性在我国的困境,并以义务层次理论为依据,从尊重义务具有完全可诉性、保护义务具有部分可诉性、实现义务具有有限可诉性三个方面探讨了我国适足食物权可诉性的可能性,从而为实现适足食物权可诉性提供些许制度层面的建议,如完善行政诉讼制度、完善公益诉讼制度等。
[硕士论文] 李群
伦理学 湖南师范大学 2017(学位年度)
摘要:法律与道德之间存在着一种难解难分的关系,而社会秩序的维护和巩固并不是法律一己之力就能做到,乃是法律和其他社会规范之间的相互协调、调合作用的结果。刑法和道德之间关系的问题是法哲学一个重要的命题,但刑法与道德的关系问题涉及面较广,笔者只是立足于刑法修正案(九)对刑法和道德的关系进行探究。刑法修正案是修正刑法的一种方式,它在世界各国都发挥着维持刑法典的稳定、促进刑法和社会发展保持一致的作用,在我国也是如此。自从我国颁布1997年刑法以来仅仅出台过一部单行刑法,之后皆以刑法修正案的形式对刑法进行修正,可见我国立法机关对于刑法修正案的重视。日渐丰富的物质文化需求与不断复杂多变的社会人际关系致使刑法和道德的关系也出现了新的变化,笔者对刑法修正案(九)的伦理维度展开论述。
  文章首先在引言部分介绍了本文的研究背景、论文选题的国内外现状、论文的总体思路和主要观点以及研究所使用的主要方法。正文从三个方面进行了探究:第一,作为研究的主体法、刑法、刑法修正案和道德的含义界定,文章认为法是经验、逻辑、伦理的综合体,刑法也是如此。第二,刑法修正案(九)中的伦理蕴涵。论述刑法修正案(九)修正过程中立法的民主性、程序的公正性、司法的合德性刑法的伦理理念、以及遵循的伦理原则包括强调法律的权威、尊重个人的隐私和注重诚信的作用,此中也体现了刑法修正案(九)的目标导向如维护社会秩序、保障人们权益以及珍惜生命。第三,刑法修正案(九)中的伦理价值。刑法修正案(九)发挥了其道德教化作用,体现了法治和德治的结合,最终为人的自由全面发展提供了良好的法律环境。
[硕士论文] 付洁
法学理论 山西大学 2017(学位年度)
摘要:法律推理是法律适用的关键环节,是实现法治的重要保障。法律推理分为形式法律推理和实质法律推理。实质法律推理是指法官在司法实践中,面临无法律适用、法律适用不明确、法律规定相冲突和适用法律会与法的价值相冲突等疑难案件情况时,以追求实质正义为目标,根据法的精神、价值、原则、法理、政策及习惯等实质性依据,运用相关法律方法进行裁判的过程。实质法律推理具有能够充分实现实质正义、推理方法灵活等优势,对于疑难案件的解决起着至关重要的作用。但实质法律推理的局限性也很明显,因为推理所运用的实质性依据缺乏统一的判断标准,推理也没有固定的形式,极有可能导致实质法律推理被滥用,这样不仅疑难案件无法圆满解决,甚至可能导致法治的基本价值也被扭曲。因此,对法官运用实质法律推理进行必要约束,使其在弥补法律不确定性、实现个案正义的同时维护法律的权威。实质法律推理作为一种法律方法,为了实现客观性,应该确立形式法治的立场,而形式法治对实质法律推理的约束,可以从内在和外在两方面展开。
  本文在对典型案例的裁判文书分析的基础上,对个案中法官如何进行实质法律推理和对法官运用实质法律推理存在问题的原因进行了深度访谈,分别从理论和实践两方面归纳出实质法律推理运用易出现的问题、原因以及用形式法治约束的必要性,从而得出具体的约束方法。文章共分为五部分:
  第一部分是对实质法律推理及相关概念进行基本界定,介绍实质法律推理的主要方法和特点以及适用的主要范围,分析论证了对实质法律推理约束的必要性,进而阐述实质法律推理的立场应为形式法治。
  第二部分,首先考察具体案件中法官如何进行实质法律推理,进而归纳出实质法律推理运用过程中存在的主要问题,即实质法律推理适用缺失、标准选择不当、运用条件不准确和逻辑混乱等方面。
  第三部分是对实质法律推理运用存在问题原因的实证分析。根据课题组问卷调查和访谈结果统计分析,原因主要有实质法律推理运用中存在思维阻隔、技术障碍和社会舆论不当干扰三点。
  第四部分主要分析论证了形式法治对实质法律推理的内在约束,即形式法治对实质法律推理的内在约束包括法官应该仔细斟酌实质法律推理的适用条件、严格筛选适用标准、克服适用的心理障碍和充分掌握适用技术四个方面。
  第五部分主要论述了形式法治对实质法律推理的外在约束,包括案例指导制度、裁判文书说理并公开以及法律职业共同体的思维训练等三方面。
  总而言之,本文从界定实质法律推理的基本内涵开始,运用文献分析、案例分析以及实证调研的方法,以实质法律推理运用中出现的问题为切入点展开研究,从而确立实质法律推理应有的形式法治立场,进而得出形式法治对实质法律推理约束的内在和外在方法,目的在于为实现司法公正和“看得见的正义”尽一份绵薄之力。
[硕士论文] 孟稳涛
宪法学与行政法学 天津商业大学 2017(学位年度)
摘要:本文对《中华民国约法》性质进行了研究。由于《中华民国约法》(即《约法》)是在袁世凯解散国会后制定的,并且被公布一年半后,袁世凯公开复辟,因此,学界多认为《约法》的制定,是为袁世凯复辟帝制铺平道路,其本质上是封建独裁性质的宪法性文件。其实,这种评价有失公允。资产阶级共和国原则是衡量宪法性质的重要标准,《约法》从整体上确立了作为资产阶级共和国原则重要组成部分的人民主权原则、代议制原则、基本权利原则、权力分立制衡原则等一系列原则。《约法》继承了《临时约法》对于人民权利的保障,否定了封建等级及特权制度,并且通过娴熟的立法技术,使得权利保障体系更为完善。《约法》所确立的总统制虽趋于保守,但不应视之为封建独裁,总统权仍然受到立法权与司法权的限制。当时内阁制下的国内形势危机重重,人们对此多有批评。《约法》确立的“超总统制”在当时的历史条件下更适合中国国情,是对“畸形内阁制”、“超议会制”过度弱化行政权的一种纠正,虽矫枉过正,但并不影响其资产阶级共和国的政体性质。同时,《约法》实施后,经济得到发展,社会趋于稳定,社会各方面均颇有成效,表明《约法》并没有成为社会发展的阻力。将清室优待条款列入《约法》,并非如人所诟病的那样,是拉拢清室遗老遗少的支持,是公然复辟的前兆,而是对清末民初南北政府之间政治契约的遵守,能有效地防止领土的内外部分裂及清帝的复辟,从侧面体现了对民国共和精神的维护。《约法》赋予总统增修案的提案权,是对立法权与行政权的平衡,防止立法院独揽修宪权。《约法》规定了约法会议作为特殊的增修机关,以区别普通法律的增修主体,从制宪技术看,约法会议相较于立法院更为合适。总之,从《约法》文本和当时的历史情况来看,《约法》仍不失为一部具有资产阶级共和国性质的宪法文件。学术研究应持客观、公正的态度,不能因人而论。客观评价《约法》,努力挖掘其中宝贵的制宪经验,是不应被忽略的重要课题。
[硕士论文] 陈广金
外国语言学及应用语言学 电子科技大学 2017(学位年度)
摘要:司法判决书是审判的最终书面结果,由首部、事实部分、说理部分、判决结果部分、尾部构成。前人已对判决书的结构、说理和情态等方面进行研究。以往的研究不足在于:(1)对于判决书各部分的情态研究相对较少,它们仅研究判决书情态整体分布;(2)对于情态的分析,从句式及高量值情态词的角度说明法官的权威,未对判决书的其它参与者进行分析,无法揭示判决书的客观性。
  鉴于此,本研究:(1)运用Gavins的文本世界理论分析情态在判决书各部分的体现,以便呈现判决书中各个参与者的情态使用;(2)为了说明法律文本的公正性和客观性,运用 Martin的介入系统来分析各种情态的参与者归属和不同参与者可能使用的介入资源。
  本研究的数据来源于裁判文书网的一审民事判决书,随机抽样96个文本。本研究结果如下:基于文本世界理论,我们发现在所有判决书中愿望情态世界占26%,义务情态世界占65%,认知情态世界占9%。情态世界的分布在判决书各部分显现有差异:首部无情态世界;事实部分,情态世界分布最多,占49%;说理部分,情态世界所占比例相对较低为38%;判决结果部分,情态世界的比例较低,占8%;尾部,情态世界仅占5%。这种差异是由判决书各部分不同的介入声音造成的:(1)判决书首部介入声音为法院,陈述案件信息,无情态世界构建;(2)事实部分介入声音有五种:原告被告、第三人、法院、法律、合同。原告被告构建愿望情态世界和认知情态世界;法院、法律和合同构建义务情态世界;第三人构建认知情态世界;(3)说理部分和判决结果部分的介入声音均为法院和法律,法院和法律构建义务情态世界,法律还构建认知情态世界;(4)尾部的介入声音为法院,构建义务情态世界和认知情态世界。
  我们还发现介入声音可以削弱情态世界的主观性。法官声音的介入削弱原告被告构建的愿望情态世界的主观性;法律声音的介入削弱法律条文构建的认知情态世界和义务情态世界的主观性。情态世界的主观性还可以通过介入资源进一步弱化。原告被告使用否认、反驳和背书资源为愿望情态世界提供事实和法律依据;法院使用否认和背书资源削弱法院构建的义务情态的主观性,使其裁决更有说服力;疏远资源削弱第三人构建的认知情态世界的主观性。此外,宣称和反驳资源体现了判决书的公正性,而同意和承认资源体现了判决书的客观性。
  本研究的理论意义在于呈现了文本世界理论和介入系统理论在解释法律文本的主观性和客观性互动上具有互补性;在实践上,本研究有助于人们从情态表达的角度更加清楚地理解司法判决书。
[硕士论文] 胡月
法学理论 湖南师范大学 2017(学位年度)
摘要:几千年传统礼法文化严重影响了我国法治建设的进程,我国社会法治发展还处在起步阶段,与我国全面建设法治社会的要求相差甚远。英国牛津大学法哲学教授约瑟夫.拉兹为了探讨法律的本质问题,创造性地提出了“服务性权威观”的概念,拉兹认为法律的本质是主张自己的合法权威,法律的主要功能是指引行为。根据实践权威概念,法律满足具有权威的条件。拉兹对法律是什么、为什么的分析,沿袭了分析实证主义的传统,为分析实证主义焕发生机创造了条件。他对法律与权威问题的新颖阐释,为深化人们的认识提供了新的思路。
  拉兹的法律权威观点包含三个命题,分别是依赖性命题、正当性命题、优先命题。依赖性命题表明权威性的法律与行为人行动的其他理由具有一定的关联性,并且对所有人都是价值中立;正当理由命题表明权威指令由于价值中立的站在多数人的立场而能更好地满足行为价值的要求,所以人们愿意接受权威指令的指引;优先性命题表明权威是在对各种理由进行权衡和排除之后最具价值的理由,并为行为人的行为提供了借鉴和指引。依赖性命题和正当性命题一起论证了权威要具有合法性所要考虑的其他因素的影响,并且共同满足了合法权威所需要的道德基础,依赖性命题表明权威的功能,优先性命题揭示了人们必须把权威指示当做优先适用的理由。三个命题一起论证了权威的服务功能,也就是说权威是为行为人服务的,共同揭示了有关服从权威的理由。
  以上面三个命题作为参照,来分析我国法律的权威问题,我们也许可以从拉兹的法律权威理论中找到一种全新的、更好的法治道路的前进方向。它不但可以深化和丰富我们对法律权威概念的理解,借以反思我国的法治建设进程,帮助我们从理论上寻找走出依法治国困境的出路,它还能为我们如何培养公民树立正确的法律权威观提供现实的指导,从而为我国法治建设良性运行和全面发展打下坚实的基础。
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